本期文章的主題是試用期，你可以看到：
試用期可以一言不合就解雇嗎？
試用期有哪些違法解雇場景？
試用期有哪些防御招式？
01
試用期可以一言不合就解雇嗎？
1.1 在很多人心里，試用期是第一道坎。萌新選手眼看著試用期就要通關(guān)，卻突然被公司約談+勸退，只能暗自感嘆「游戲才剛開始我怎么就掛了？」
1.2 但試用期真的有那么容易掛掉嗎？其實(shí)不然，如果你熟練掌握本攻略，萌新也可能起死回生。
1.3 試用期員工被解雇的理由可能五花八門：能力不行、速度太慢、KPI不達(dá)標(biāo)、跟同事相處有問題……但其實(shí)歸納起來就兩個(gè)常用法條：
試用期被證明不符合錄用條件；
不能勝任工作。
這不是一個(gè)意思嗎？不不不，這兩項(xiàng)技能的使用方法和效果完全不同。
1.4 如果公司需要解雇試用期員工，「試用期被證明不符合錄用條件」是一項(xiàng)常用的技能。用這條來解雇員工，公司不用提前通知，也不用花一分錢。但是，不是所有公司都能完全使出這項(xiàng)技能。該技能難度系數(shù)不低，公司需要：
有合法、明確、具體的錄用條件（一般也包括完善、可操作的配套考核制度）
將錄用條件明確告知你；
證明你不符合錄用條件（一般得有具體、客觀的考核行為）；
在試用期滿前向你說明解雇理由（通關(guān)后才說就不算數(shù)了）；
解雇前事先通知工會（屬于公司可以彌補(bǔ)的小錯，復(fù)活幾率小）。
試用期畢竟帶點(diǎn)試探色彩，有些地方會稍稍放寬辭退試用期員工的標(biāo)準(zhǔn)，比如北京。[5]然而2021年北京8個(gè)試用期解雇的案子里，有7個(gè)判了公司違法解雇。公司真要解雇試用期員工，其實(shí)也并不輕松。
1.5 公司要想解鎖「不能勝任工作」的技能點(diǎn)，流程更是復(fù)雜：
先證明不能勝任工作（往往需要有明確客觀合理的考核制度作支撐；
再經(jīng)過調(diào)崗或培訓(xùn)；
證明仍然不能勝任工作；
提前30天通知員工（否則要支付1個(gè)月工資作為「代通知金」）并事先通知工會；
成功解雇后，還需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
公司很少這么大動干戈地解雇員工，因?yàn)椴僮魃杂惺д`，就會自損八百。不瞞你說，曾有研究指出北京/上海企業(yè)用「不能勝任工作」來解雇員工的勝訴率不到10%。
1.6 總之，要有信心。萬一碰到公司隨便找個(gè)理由就解雇你，不用慌。
[1]《中華人民共和國勞動合同法》第39條第1款：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；…”
[2] 《中華人民共和國勞動合同法》第40條第2款：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個(gè)月工資后，可以解除勞動合同：…（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；…”
[3] 例如，在(2020)粵0103民初6175-6180號判決中，法院指出：“用人單位在試用期內(nèi)要依法依規(guī)解除勞動合同，應(yīng)有合法、明確、具體的錄用條件，針對該錄用條件有配套、完善的考核制度，且該考核制度具有可操作性；事先告知勞動者錄用條件及考核制度，并辦理必要的簽收手續(xù)；依據(jù)錄用條件、考核制度作出具體的考核行為，得出客觀的考核結(jié)果；應(yīng)向勞動者說明解除理由，并將解除勞動關(guān)系通知書于試用期屆滿前有效送達(dá)給勞動者?！?/span>
[4]《中華人民共和國勞動合同法》第43條：“用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第47條：“建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外?！?/span>
[5] 北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會《關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》第11條：“就勞動者是否符合錄用條件的認(rèn)定，在試用期的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)可適當(dāng)?shù)陀谠囉闷趯脻M后的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?！?/span>
[6] 前四項(xiàng)要求見《中華人民共和國勞動合同法》第40條第2款、第43條，法條原文見腳注[2]、[4]。第五項(xiàng)要求見《中華人民共和國勞動合同法》第46條第3款：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：…（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；…”
[7] 例如，在“2016年度寧波市十大勞動爭議典型案例 -勞動者不勝任工作解除勞動合同如何做到合法”中，用人單位沒有明確王某的崗位職責(zé)，其據(jù)以解除的依據(jù)僅僅是單位的年終考核，而這個(gè)考核結(jié)論最終由單位領(lǐng)導(dǎo)決定，因此不具有提前公示性和客觀性，法院判定為違法解雇。見http://rsj.ningbo.gov.cn/art/2016/12/5/art_1229116287_49595897.html。
[8] 對于試用期員工，公司想以“不能勝任工作”為由辭退，仍可能被要求先對員工進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)崗。例如，在(2021)皖01民終2398號判決中，公司以不能勝任工作為由辭退試用期員工，法院認(rèn)為“即使協(xié)順公司認(rèn)為程雯不能勝任工作，也未對其進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位?！瓍f(xié)順公司解除雙方勞動關(guān)系的行為違反法律規(guī)定，屬于違法解除勞動合同?！?/span>
[9] 參見于海紅《對中國勞動法網(wǎng)發(fā)布“不能勝任解除之殤—北京已死，上海茍活”之看法》：“2016年12月2日華師大研討會上董教授發(fā)布報(bào)告內(nèi)容認(rèn)為，北京181件不能勝任解除案件中，企業(yè)勝訴案件只有一件，勝訴率為0.55%；…上海210件不能勝任解除案件中，企業(yè)勝訴13件（有兩件系同一案件，審級不同），勝訴率為6%?！?/span>
02
試用期有哪些違法解雇場景？
2.1 看到這里，你能分辨出哪些是試用期的違法解雇嗎？我們專門列出了常見的迷惑場景：
主觀的考核指標(biāo)：性格不合群、與同事相處不和睦、情緒化、工作態(tài)度不好……這種辭退理由非常主觀，公司很難證明，證明不了就可能敗訴。
突如其來的轉(zhuǎn)正考核：轉(zhuǎn)正前幾天，公司突然說要進(jìn)行轉(zhuǎn)正考核，搞得你一臉懵？如果之前壓根兒沒說過要考核，你也不知道考核標(biāo)準(zhǔn)，那公司被認(rèn)定違法解雇基本八九不離十了。[11]如果約好了考核日期，提早幾天考也有可能被判成違法解雇。
猝不及防地提高KPI，導(dǎo)致考核不能達(dá)標(biāo)：同理，公司一般不能突襲。但如果你當(dāng)初簽的錄用條件里寫著「需符合當(dāng)月KPI指標(biāo)」，公司就有了「合理」調(diào)整KPI的空間，你想訴諸法律也就相對更難。
奇奇怪怪的解雇條件：勞動合同里寫了「如果試用期請假超過5次，公司有權(quán)解除勞動合同」？這種約定單方面解雇的無厘頭條款往往無效。記住，公司單方面解雇的情形在勞動法/勞動合同法有明確列舉，不能隨便約定。但如果公司換一種說法「試用期請假超過5次，視為不符合錄用條件」，你就得多一個(gè)步驟，先證明這個(gè)錄用條件不合法/不合理。一般來說，公司不能禁止試用期員工請病假，也不能用過于苛刻的出勤率限制員工請事假。
例如，在“2016年度寧波市十大勞動爭議典型案例 - 用人單位是否可在試用期內(nèi)隨意解除勞動合同”中，用人單位以“工作態(tài)度一般，與同事關(guān)系不融洽”為由在試用期解雇員工，被判違法解雇。見http://rsj.ningbo.gov.cn/art/2016/12/5/art_1229116287_49595900.html。
例如，在(2020)京01民終6195號判決中，法院指出：“現(xiàn)有證據(jù)中關(guān)于王方新試用期不符合錄用條件的證據(jù)大部分由用友公司單方作出，缺乏客觀的考核程序和考核標(biāo)準(zhǔn)，客觀性不足，用友公司亦未就曾就王方新試用期不符合錄用條件事宜與王方新溝通確認(rèn)提舉證據(jù)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。綜上，用友公司與王方新解除勞動合同，缺乏事實(shí)依據(jù)，系違法解除。”
例如，在(2018)遼02民終7214號判決中，法院指出：“創(chuàng)姿公司認(rèn)定該業(yè)績指標(biāo)為錄用條件具有合同依據(jù)，但在該約定考核周期尚未屆滿的情況下，創(chuàng)姿公司即提前進(jìn)行考核并于2017年7月24日作出《解除勞動關(guān)系通知書》，認(rèn)定李丹丹試用期考核不合格，沒有事實(shí)依據(jù)?！?/span>
《中華人民共和國勞動合同法》第21條：“在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同?！?
例如，在(2020)京01民終8230號判決中，法院指出：“用人單位可以與勞動者解除勞動合同的情形由法律明確規(guī)定，不允許勞動關(guān)系雙方對此進(jìn)行約定。雙方勞動合同中關(guān)于請病假及事假超過一定時(shí)間公司可以解除勞動合同的約定不具有法律效力?！?/span>
03
試用期有哪些防御招式？
3.1 先確定勞動合同中有沒有約定試用期。沒約定就是沒有試用期，公司放冷箭對你無效。
3.2 弄清楚公司的「錄用條件」（別跟當(dāng)初的「招聘條件」混淆啦）。如果你不好意思直接問，那可能需要四處逛逛尋找，比如入職說明書、考核管理告知確認(rèn)單、員工手冊甚至公司墻上貼的告示……
3.3 遇到不合理的解雇，千萬別急著簽「離職申請」、「辭職說明」、「離職協(xié)議」等暗示自己是主動或自愿離職的協(xié)議，否則會增加維權(quán)難度。
3.4 鎮(zhèn)定，鎮(zhèn)定，根據(jù)1.4和1.5校對一遍公司的操作，如果發(fā)現(xiàn)bug，可以考慮維權(quán)。
3.5 此時(shí)屏幕上針對「試用期違法解雇」跳出兩個(gè)選項(xiàng)：你是想要「賠償金」（帶上一個(gè)月工資遠(yuǎn)走高飛），還是想要「恢復(fù)勞動關(guān)系」只能選一個(gè)哦。 3.6 千萬別把「賠償金」說成「經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償」，否則可能血虧一半工資。